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专利案件大数据报告(鲁家维律师呕心总结)

传唱大街小巷的《沙漠骆驼》已经被证实抄袭,两位主唱也被公司解约。其实,电视剧《宫锁连城》热播之际,琼瑶便委托律师起诉于正及湖南电视台抄袭自己的《梅花烙》。这起官司打了三年,后琼瑶胜诉,获赔500万。

知识产权是一种无形资产,通俗讲就是一种创意、一个想法。比如说专利、商标、书、论文、电影、歌曲等等。创意就是你脑子里的奇思妙想,你不说,这个创意永远不会被别人知道,除非读心术,当然,我们都知道,读心术毕竟还是很玄妙的事物。可是一旦你把这个创意说出来、唱出来、做出来、写出来,那就没有任何秘密可言了。别人可以翻唱、盗版、抄袭、剽窃,总之,所有人都知道你的创意了,结果就是,有人拍手叫好的人,有人漠不关心。还有一类人,专门靠偷取别人的创意为生,他们就是盗取无形资产的“小偷”,我们称之为侵犯知识产权的人。今天这篇文章,就是对知识产权案件中的专利案件作出一份大数据报告(本报告主要是对专利中的实用新型与外观设计进行分析)。

经济基础是社会的地基,决定一切上层事物的运行,在做这篇报告时这条规律再一次被我验证。无讼案例库中,我检索到实用新型侵权纠纷案件12910件、外观设计侵权纠纷案件27806件,其中我系统研读了一百个案件,为了保证选取样本比较有代表性,在检索中我运用相关度、发布时间等不同检索条件进行检索,当然,样本数量偏少的局限始终是存在的。相比高发的商品房预售合同纠纷270282件的案件数量,作为无形资产代表的专利纠纷案件确实不多,但是呈现逐年增长的态势,此外,全国三十余省、市,专利案件的分布却格外不均衡,广东、浙江等东南沿海省份占据专利案件九成以上,这些现象反映出我国国民精神文化需求越来越强,同时,我国经济发展呈现出东西部明显断代。令我意外的是,河南省也有不少专利案件,远多于同为中部省份的晋、冀、陕,甚至比很多东部省份也要多,这一点我始料未及。是否河南省的经济发展已经站在中部前沿,这一点本报告无法回答,是一个遗憾。

专利案件的第二个特征是管辖法院门槛高,一审法院便是中级法院,我们都知道普通民事案件要想到中院审理,案件标的额要达到3000万元,除非一方当事人是外省的。为什么专利案件不问标的,一律要在中级以上法院审理呢?因为专利案件专业性强、案件复杂、证据庞杂,对承办法官的要求很高,为了保证法官有能力对专利案件进行审理,我国的专利案件一律在中级以上法院审理。注意,并非所有中级法院均有管辖权,仅限于省级政府所在地中级法院以及最高法指定的中级法院才有管辖权。然而,根据我的检索和分析,专利案件在二审和再审中,特别是在最高法对案件进行再审中,五成以上的案件中都要纠正原一审甚至原一、二审的判决,这与其他民事案件多数维持原判的裁判规律明显不同,可见,在专利案件中,各地法院法官的专业能力还是达不到最高法的期望,并且,不同省市法院在专利案件中的倾向呈现不同。在部分案件中,我发现有原告事先调查不同省法院的倾向后,通过寻找某省经销商,将案件放在该省来起诉,最终取得满意的结果。这种诉讼策略也是专利案件的一个特色,毕竟,专利产品往往要销往多个省份。

专利案件的第三个特征是原告的证据收集需要专业的律师或者专利工作者进行,普通公民很难完成这项工作。我们来分析下原告方的诉讼策略。首先,原告应当保证享有专利权,每年缴费,并且未被专利复审委员会宣告无效。其次,原告应当收集到被告实施了侵犯专利权的行为,包括生产、销售、许诺销售、使用等行为,原告方需要注意,必须收集到能够证明被告存在上述所有侵权行为对应的证据,否则法院不会支持原告认为被告存在所有侵权行为的主张。再次,一定要委托公证机构,选择会对专利取证进行公证的公证员外出公证,否则,辛苦取到的证据,可能因为不完善的公证而不被法院采纳。再其次,原告在申请专利的时候,要对专利进行尽可能详细的描述,避免抽象描述,否则极易被规避。最后,是原告方最头疼的一个问题,关于专利侵权的赔偿问题。我国法律规定了原告损失额赔偿计算法、被告获利额计算法、1到100万的法定赔偿计算法三种,事实是,在我检索的所有案例中,原告的损失和被告的获利,作为原告,都无法举证证明,几乎所有案件都是法院在1到100万的幅度内确定一个赔偿数额,并且,法院确定赔偿额最终都比较低,多数不到10万,超过50万的寥寥。我们所阴威武律师在最近的一个专利案件中,在赔偿问题上,通过与我检索的专利案件进行对比,阴威武律师搜集的证据已经很充足了,主张赔偿5000万元,最终法院也未采纳,并且酌定赔偿额仅是10万元,可以说是非常低了。通过分析检索到的案件,原告起诉专利侵权的案件,胜诉率非常高,法院通常都会要求被告停止侵权,但是最终确定的赔偿数额都不高。在赔偿额这个问题上,不同省份法院,包括最高法,都定的不高,不知道是否法院系统内部关于该问题有内部文件,在此也希望有朋友能解答我这个疑惑。

专利案件的第四个特征,是被告败诉风险高。为了提高被告的胜诉率,我们来分析下被告方的诉讼策略。首先,调查原告的专利是否在有效期,发明20年,实用新型与外观设计10年,原告是否每年都缴费;其次,在任何时候,如果可以,向专利复审委员会申请要求确认原告专利无效,一旦原告专利无效,原告将丧失整个诉讼的基础,换言之,原告无权发动一场专利诉讼,如果未能确认无效,至少能中止诉讼,有时候,时间能换来一些意想不到的东西。再次,在现有技术、现有设计方面进行大数据检索,这是一个突破口,除了国内文献、教科书、专著,还要在国外本领域教科书、专著、期刊、文献上进行检索,常有意外收获,毕竟,很多国内发明、设计,很可能只是对国外的直接翻译。最后,对于仅有销售行为的侵权人,可以依据“不知者无罪”原则来免责,前提是能证明对侵权不知情并且商品有合法来源,这一点主要适用于商场(线上、线下),以及网络内容提供商(比如虾米、暴风等)。沃尔玛会要求所有入驻的商家签订不侵权承诺书,但是一旦有第三方给沃尔玛发送侵权律师函,沃尔玛大概率会下架相关商品,因为“不知情者无罪”原则要求不知情和合法来源需要同时具备。

最后,我们再给原告方提一点建议,面对长期侵权人,在诉讼中可以选择与对方和解,在法院主持下达成调解书,在调解书中约定“此后再次侵权,巨额赔偿(赔偿额可以谈,比如一百万)”,日后,若侵权人受利益驱动再次侵权,该调解书将生效,地方法院对待该调解书态度不一,但最高法已经通过公报案例对此进行肯定,这个策略可以作为无法证明损失额的一种弥补办法。作为律师,我们不能选择当事人,可是,我们终究是有自己的底线的,所以,我们希望社会的运行是良性发展,而不是抄袭与剽窃。所以,我们更希望知识产权人的创意能够得到健全的保护。




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《Позови меня тихо по имени》(轻轻地呼唤我的名字)这首歌是写给在苏联卫国战争中死去的无名英雄的,战士们怀念着家乡,期盼着家乡可以召唤自己回去,歌词哀伤又充满坚定的信念。Lube深情的歌声中饱含泪水,惆怅与痛楚,又带着俄罗斯民族特有的忧伤与旷远。


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